دعاوي ومواد هامة انتهت إلى البطلان أمام "المحكمة الدستورية العليا"
تاريخ النشر: 22nd, August 2023 GMT
من بين الجلسات والدعاوى الهامة التي تنعقد أمام المحكمة الدستورية العليا، برز في الأفق، العديد من الأحكام الهامة، التي سطرتها المحكمة، لتصبح فيما بعد محل اهتمام الرأي العام من جهة، وفقهاء الدستور من جهة أخرى.
خلال السطور التالية، نسلط الضوء على أبرز الدعاوى التي قضت المحكمة الدستورية العليا، بعدم دستوريتها.
بطلان إصدار لائحة الموارد البشرية لهيئة الرقابة المالية
في جلسة الثامن من يوليو الماضي، قضت المحكمة الدستورية العليا، برئاسة المستشار بولس فهمي، بعدم دستورية إصدار لائحة الموارد البشرية بالهيئة العامة للرقابة المالية بقرار من مجلس إدارتها.
وجاء النص المقضي بعدم دستوريته البند ( 5 ) من المادة السادسة من القانون رقم 10 لسنة 2009 بتنظيم الرقابة على الأسواق والأدوات المالية غير المصرفية، ونص البند ( هـ ) من المادة ( 10 ) من النظام الأساسي للهيئة العامة للرقابة المالية الصادر بقرار رئيس الجمهورية رقم 192 لسنة 2009، وقرار مجلس إدارة الهيئة رقم 126 لسنة 2018 بإصدار لائحة الموارد البشرية لها.
وقال المستشار محمود غنيم نائب رئيس المحكمة الدستورية العليا ورئيس المكتب الفني، إن المحكمة أسست قضاءها على أن المادة ( 216 ) من الدستور القائم ناطت بالسلطة التشريعية دون غيرها، إصدار قانون ينظم سائر الأوضاع الوظيفية للعاملين بالهيئات المستقلة والأجهزة الرقابية، المنصوص عليها في المادة ( 215 ) من الدستور، ومن بينها الهيئة العامة للرقابة المالية، ومؤدى ذلك أن الدستور لم يعقد لسلطة أخرى غير السلطة التشريعية، اختصاصًا بإصدار القواعد المنظمة لأوضاع العاملين بتلك الهيئات، ومن ثم فإن نص البند (5) من المادة السادسة من قانون تلك الهيئة والبند (هـ) من المادة (10) من نظامها الأساسي فيما تضمناه من تخويل مجلس إدارتها سلطة إصدار لائحة شؤون العاملين بها، وما ترتب على هذين النصين من إصدار لائحة الموارد البشرية بالهيئة يضحى انتحالًا لاختصاص محجوز للمشرع دون غيره، ومخالفًا لنص المادتين ( 101 و216 ) من الدستور.
رفض طعن عدم دستورية قانون منع الطعن على عقود الدولة
وفي مطلع العام الجاري، قضت المحكمة الدستورية العليا، برفض الدعوى رقم 120 لسنة 36 ق د، المقامة من محاميي المركز المصري للحقوق الاقتصادية والاجتماعية، طعنا على عدم دستورية القانون 32 لسنة 2014 فيما تضمنه من منع المواطنين من الطعن على عقود الدولة، والمقامة نيابة عن عدد من العاملين بشركة النوبارية لإنتاج البذور (نوباسيد)، واللجنة النقابية المستقلة للعاملين بالشركة.
وكان المدعون قد أقاموا بتاريخ 19 يوليو 2012، الدعوى رقم 52137 لسنة 66 ق، أمام محكمة القضاء الإداري، بطلب إلغاء القرار الصادر من اللجنة الوزارية للخصخصة، وقرار الجمعية العامة غير العادية للشركة القابضة للتنمية الزراعية، الصادر في عام 1999، فيما تضمناه من بيع 100% من أسهم شركة النوبارية لإنتاج البذور، وما ترتب على ذلك من آثار، أخصها بطلان عقد بيع الأسهم المبرم بين الشركة القابضة للتنمية الزراعية، والشركة المصرية السعودية للاستثمار الزراعي والعقاري، وشركة التجارة والتسويق السعودية الدولية المحدودة، وبطلان التسجيلات العقارية للأراضي التي تخص هذا العقد، وإعادة الحال إلى ما كان عليه قبل التعاقد، واسترداد الدولة جميع الأملاك والأموال مطهرة من أي حقوق عينية أو تبعية.
وأثناء تداول الدعوى، صدر قرار رئيس الجمهورية بالقانون رقم 32 لسنة 2014، الذي قصر أصحاب الصفة والمصلحة في الطعن على العقود التي تبرمها الدولة أو أحد أجهزتها أو الأشخاص الاعتبارية الأخرى، على أصحاب الحقوق العينية والشخصية على الأموال محل التعاقد، وكذلك أطراف التعاقد دون غيرهم.
وحيث قدرت محكمة القضاء الإداري جدية الدفع بعدم دستورية القانون، فقامت بوقف الدعوى تعليقا، وإحالتها إلى المحكمة الدستورية العليا، التي أصدرت حكمها.
بطلان قواعد التوزيع الإقليمي للطلاب المتقدمين للجامعات عام 2014/2015
بتاريخ مارس الماضي، قضت المحكمة الدستورية العليا برئاسة المستشار بولس فهمي رئيس المحكمة، بعدم دستورية قواعد التوزيع الإقليمي المنصوص عليها بالبند ( ثامنًا ) من المادة الأولى من قرار وزير التعليم العالي والبحث العلمي ورئيس المجلس الأعلى للجامعات رقم 1937 لسنة 2014، بشأن نظام وقواعد قبول الطلاب الحاصلين على الشهادة الثانوية العامة المصرية وما يعادلها، المتقدمين للالتحاق بالجامعات الحكومية المصرية في العام الجامعي 2014/2015.
وقال المستشار محمود محمد غنيم نائب رئيس المحكمة ورئيس المكتب الفني بها، في بيان، أن المحكمة أسست قضاءها على سند من أن مقتضى إعمال تلك القواعد، قصر الالتحاق بالكليات الواردة بهذا البند على الطلاب الحاصلين على الشهادات الثانوية من أقاليم محافظات محددة، دون الحاصلين على تلك الشهادات من أقاليم محافظات أخرى، ولو كان مجموع درجاتهم يؤهلهم للقبول بتلك الكليات، مغيبًا بذلك مبدأ الجدارة العلمية، وقوامه الاعتداد بمجموع الدرجات المؤهلة للقبول في كليات الجامعات الحكومية، بحسبانه وحده، الأساس الموضوعي للقبول بها، وعلى هديه تتكافأ مراكزهم القانونية.
وأضاف أن قواعد التوزيع الإقليمي قوضت موازين العدل والمساواة وتكافؤ الفرص والتضامن الاجتماعي، وحالت دون اختيار الطالب نوع التعليم الذي يراه أكثر اتفاقًا وميوله وملكاته ويتناسب مع مواهبه وقدراته، وهو ما يخل أيضاً بالحق في التعليم.
عدم دستورية قواعد تسوية معاش العاملين المنتهية خدمتهم بنظام المعاش المبكر
وفي يوليو الماضي، قضت المحكمة الدستورية العليا، برئاسة المستشار بولس فهمي إسكندر- رئيس المحكمة، بعدم دستورية نص الفقرة الثانية من المادة 20 من قانون التأمين الاجتماعي الصادر بالقانون رقم 79 لسنة 1975 المستبدل بالقانون رقم 130 لسنة 2009 وسقوط الجدول رقم 9 المرفق بهذا القانون.
وشيدت المحكمة قضاءها على سند من أن النص المطعون فيه فيما قضى به من تسوية معاش من انتهت خدمتهم بالاستقالة المعاش المبكر بواقع جزء واحد من المعامل المناظر لسن المؤمن عليه المحدد بالجدول المشار إليه، بينما يسوى معاش من انتهت خدمتهم لغير سبب الاستقالة بواقع جزء واحد من خمسة وأربعين جزءًا من الأجر المنصوص عليه في المادة 19 من القانون ذاته، فإنه يكون قد أعاق النظام التأميني القائم على أساس المزايا المحددة عن تحقيق غايته في كفالة الدولة لخدمات التأمين الاجتماعي، وأقام تمييزًا غير مبرر بين أصحاب المعاش المبكر ومن عداهم من الفئات، رغم وحدة مراكزهم القانونية تجاه الخطر المؤمن منه
وأوضحت المحكمة أن وحدة المعامل الاكتوارية هي مناط إعمال مبدأ المساواة بين المستحقين للمزايا التأمينية عند حلول آجال استحقاقها، وبذلك يكون النص المطعون فيه قد خالف المواد 8 و17 و53 من الدستور.
المصدر: بوابة الوفد
كلمات دلالية: دعاوي المحكمة الدستورية العليا هيئة الرقابة المالية المعاش المبكر بعدم دستوریة رئیس المحکمة القانون رقم من الدستور من المادة
إقرأ أيضاً:
دفاعا عن الحق في التقاضي .. طلب فحص الدستورية كطريـق الثالث
في خضم النقاش الجاري في الأوساط القانونية، حول مشروع قانون المسطرة المدنية، وعلى هامش ندوة النقاش العمومي التي نظمتها جريدة « اليوم 24 » الإلكترونية مساء يوم 24 أكتوبر 2024،تحت عنوان: ( مشروع قانون المسطرة المهنية.. رهانات الحقوق و حصانة الدفاع )، مواكبة منها لهذا النقاش، بحضور ثلة من الفعاليات القانونية من مختلف المواقع، كان النقاش بالفعل محتدما حول بعض مقتضيات المشروع التي اعتبرت مسا خطير بجوهر حق التقاضي أو الحق في اللجوء إلى القضاء، كحق ومبدأ دستوري، بل وكمبدأ عام يسمو حتى على القواعد الدستورية Principe supra-constitutionnel) ) عاش مع الإنسانية قبل الدساتير و المواثيق والإعلانات الدولية، منذ عرفت تنظيمها في مجتمع مدني نبذ منطق القوة كطريقة لحماية الحق و الدفاع عنه.
و الواقع أنه، إذا كان لا يمكن إنكار كثير من المزايا التي جاء بها المشروع، من قبيل تجميع شتات المساطر والإجراءات القضائية في مدونة إجرائية شاملة كشريعة عامة للإجراءات القضائية، ومحاولة تقليص الزمن القضائي من خلال التحكم في بعض الآجال والمدد الزمنية لممارسة الطعون، والتبليغات، وحسم بعض الترددات الإجرائية بشأن مباشرة بعض الدفوع والإجراءات، و ضبط إشكالية الدفع بعدم الإختصاص النوعي الذي ظل متأرجحا بين مقتضيات موزعة بين مختلف الجهات القضائية، وغير ذلك مما يمكن أن يحسب في خانة إيجابيات المشروع.
هذه المستجدات يقدمها المشروع على أنها مؤطرة بمبادئ عامة، و قواعد دستورية، وخطب ملكية، ووثائق مرجعية وطنية ( مخرجات ميثاق الحوار الوطني لإصلاح القضاء)، ودولية (تقارير الهيئات و اللجان الدولية المختصة في تقييم الأنظمة القضائية عبر العالم ).
وهكذا تم التركيز على توجهات من قبيل: وحدة القضاء وسبل تحقيق النجاعة القضائية من خلال تكريس الدور الإيجابي للقاضي في إدارة وتدبير الإجراءات، ومبدأ البت في أجل معقول، ومبدأ التقاضي بحسن النية مقرونا بجزاء، كما خصص مكانة للبدائل الأخرى لحل النزاعات عن طريق الوساطة أو التحكيم..
وبغض النظر عن أن المشروع ــ كأي عمل بشري ــ لا يخلو من مؤاخذات يمكن تصحيحها من خلال الممارسة الصحيحة، أو الدراسات الفقهية الرصينة، أو التأويل القضائي المستنير، فإن بعض مقتضيات المشروع، لا يبدو أن لها علاقة بالتوجهات و المبادئ المعلن عنها في ديباجته، هذا إن لم تكن تسير في الإتجاه المناقض لها تماما.
ولنبدأ بهذا التوجه الذي يعتمد القيمة المالية للنزاع كأساس لحصر طرق الطعن و درجات التقاضي المتاحة أمام المتقاضي ( المواد 30ـ 35 ــ 375 )، ورغم أن هذا التوجه عاش معنا في ظل مقتضيات المسطرة المدنية الحالية وما قبلها، فقد كان دائما محل انتقاد، من حيث كونه يضيق مسار التقاضي، و من خلاله الإمكانات المتاحة لفحص النزاع ومناقشته من جديد أمام جهة أعلى و أكثر مراسا و خبرة.
ويعكس هذا التوجه تقييما ماديا ليبراليا للقضايا والمنازعات يغيب طابعها الحقوقي وقيمتها المعنوية، فضلا عما ينطوي عليه من إنكار لمبدإ المساواة أمام القانون.
وإذا كان هذا التوجه يجد مبررا مقبولا نسبيا بالنسبة لقضاء الموضوع، فالأمر يختلف بالنسبة للطعن بالنقض، باعتبار محكمة النقض محكمة قانون مناط بها توحيد تفسير وتأويل القانون وتطبيقه، وهو ما لا يتأتى مع حصر مجال تدخلها.
في المقابل يفتح باب الطعون على مصراعيه، و حتى خارج الآجال، أمام النيابة العامة، بل أمام وزير العدل بصفته، عن طريق طلب التصريح بالبطلان ( المواد 17 و 407 و 408 من المشروع كلما ظهر لهما أن حكما قضائيا من شأنه الإخلال بالنظام العام، أو ثبوت خطإ قضائي أضر ضررا فادحا بحقوق أحد الأطراف.
وإذا سلمنا للنيابة العامة باعتبارها حارسة النظام العام والحق العام، بالطعن في الأحكام المخالفة للنظام العام ــ مع التحفط على عبارة « من شأنه »، التي تذكر بظهير كل ما من شأنه السيء الذكرــ فإن التساؤل يبقى مطروحا بالنسبة للأحكام المشوبة بخطإ فادح أضر بحقوق أحد الأطراف، حيث تتحول النيابة العامة من محام للحق العام، إلى حراسة حقوق أطراف النزاع بعد أن سدت في وجوههم طرق الطعن الكفيلة بحماية حقوقهم ومصالحهم، التي هم أولى بتقديرها والدفاع عنها، ثم حين تناط هذه المهمة بالرئيس المنتدب للمجلس الأعلى للسلطة القضائية بهذه الصفة، نصل إلى حدود المفارقة بين مهام منصب وموقع في مجلس دستوري موكول إليه تدبير شأن السلطة القضائية لينشغل أيضا بتصحيح الأحكام المنفلتة من طرق الطعن..
ويبلغ التناقض أوجه حين تنص المادة 17 نفسها على أنه ( إذا صدر حكم من محكمة النقض، حكم بالنقض، فلا يمكن للأطراف الاستفادة منه ليتخلصوا من مقتضيات الحكم المنقوض ) ليكون الطعن أو طلب البطلان المبني أصلا على حصول خطإ في تفسير القانون وتطبيقه، أضرر بحقوق أحد الأطراف في النهاية بدون جدوى..
كما أن باب الطعن ــ أو الإحالة ــ كما سماها المشروع ــ مفتوح أيضا لوزير العدل في المقررات التي يكون القضاة قد تجاوزوا فيها سلطاتهم، ويفهم هنا أن هذه المقررات ( الأحكام ) شابها ما يعتبر افتئاتا على اختصاص الحكومة واقتحام مجال السلطة التنفيذية، مما يقتضي أيضا ــ تبعا لهذا المنطق ــ فتح نفس الباب أمام رئيس مجلس النواب، إذا اعتبر الحكم تجاوزا على سلطات التشريع، وهي حالة جد نادرة أوتكاد تكون منعدمة، وتعكس توجسا غير مبرر في حالتنا من تكريس ما يصطلح عليه بدولة القضاة التي تكون اليد العليا فيها للقضاء..
و الملاحظ ان الإحالة هنا مفتوحة لوزير العدل بصفته هذه، وقد كان الأولى أن تسند إلى رئيس الحكومة، باعتباره الممثل القانوني للحكومة، مع إمكانية ممارستها من خلال وزير العدل، أوحتى من قبل الوكالة القضائية للمملكة بتفويض من رئيس الحكومة.
على ان ما يثير الإستغراب حقا، ويشكل صدمة قوية وغير مسبوقة في أي قانون إجرائي، هو ما أتت به المادة ـــ 62ـ من المشروع التي شرعت تغريم المتقاضي بغرامة ثقيلة ( من 1000 إلى 5000 درهم )عن كل دفع شكلي يثيره دفاعه، او وكيله أو حتى هو شخصيا، ويكون مآله الحكم بعدم قبوله، ليس فقط من حيث إن هذا المقتضى يكبل المتقاضي ويقيد حقه في رسم استراتيجية دفاعه، وإثارة أي دفع يراه جديرا بدفع الإدعاء عنه، و يجهز بالتالي على جوهر الحق في الدفاع كحق أصيل للمتقاضي، كما يضرب في الصميم مبدأ شخصية العقوبة حيث يأخذ المتقاضي بجريرة دفاعه أو وكيله حين يثير دفعا في غير محله، فضلا عن إغفال المشروع أن رد الدفع والتصريح بعدم قبوله قد ينتج عن سوء فهم الدفع أو الخطإ في تكييفه أوتقدير جديته من طرف القاضي أو حتى هيئة المحكمة الذين هم في النهاية بشر يخطؤون ويصيبون..
ويقدم هذا المقتضى تحت ذريعة تقوية مبدإ التقاضي بحسن نية، وردع المتقاضي سيء النية عن إثارة دفوع غير جدية لمجرد كسب الوقت وإطالة أمد التقاضي، والحال أنه كما يقول فقهاؤنا ???? لا يصح دفع ضرر بضرر أشد ) علما بأن الجزاء المقرر في المادة العاشرة من المشروع كاف لردع المخالف، كما لا يجوز العقاب على نفس الفعل مرتين..
على أن الأفدح في كل هذه التجاوزات، في اعتقادنا، هو تخلي المشروع عن (مبدإ إلزامية الإستعانة بمحام L’obligation du ministère de
l’avocat ) كمبدإ أصيل في إجراءات التقاضي، بشكل مطلق، يتضح ذلك من خلال المواد التي تحدد البيانات اللازمة في مقال الدعوى أو الطعن، ومن بينه (الإشارة إلى اسم المحامي والهيئة التي ينتمي إليها وبريده الإلكتروني، ( إذا كان المقال أو الطعن قدم بواسطة محام،) وقد ترددت هذه اللازمة في: ( المواد 57ــ 76 ــ 99 ــ 216 وحتى أمام محكمة النقض في غير الحالات 1 ،2 ،3 من اًصل 9 حالات من اختصاص محكمة النقض) تكرس مبدأ اختيارية الإستعانة بمحام، وفتح الباب على مصراعيه أمام المتقاضي بالأصالة، أوبواسطة وكيل من الأهل و لأقارب بديلا عن المحامي المحترف.
والحال انه إذا كانت الدعوى هي ملك قانوني للمتقاضي وحق أصيل له، باعتبارها في النهاية وسيلة قانونية لحماية حقوقه و مصالحه، فإن ذلك كان مقبولا في زمن ما، قبل أن تتشعب إجراءات التقاضي، وتتضخم الترسانة القانونية، بشكل يتيه معه في إشكالاتها وتأويلها المتمرسون المتخصصون، وبالتالي يكون الزج بالمتقاضي العادي في هذا الخضم، بمثابة الإلقاء به في محيط متلاطم من الإشكالات والطروحات الفقهية والقانونية لا يكاد يضبطها أغلب الممارسين، بل وتسفر في أعلى مستوى قضائي على تفسيرات وتأويلات متناقضة ومتضاربة أحيانا، ومن تم يكون هذا الإلزام القانوني بوجوب الإستعانة بمحام، والذي يظهر للوهلة الأولى أنه عبئ إجرائي يقيد الحق في اللجوء إلى القضاء، هو في حقيقته ومقصده، دعم وسند لهذا الحق من خلال ممارسته عن طريق وبواسطة خبير بدروب التقاضي ومسالكه.
ومع ذلك فلا بأس بإعفاء المواطن المتقاضي من هذا الإلتزام ( الإستعانة بمحام ) فبعض القضايا البسيطة من قبيل دعاوى اختصاص قضاء القرب، أو الطلبات ذات الطبيعة الآنيية التي لا تكتسي صبغة نزاعية.
وربما يكون الباعث على هذا التوجه ينضوي ضمن خطاب السياسات الإجتماعية التي تروج لها الحكومة، من خلال تخفيف العبئ المالي لأتعاب المحاماة على كاهل المتقاضي. ولا يعيب هذا الطرح سوى أنه محاولة لحل معضلة اجتماعية على حساب شريحة اجتماعية أخرى يؤدي هذا التوجه إلى تقليص مجال نشاطها، وبالتبع مستوى دخلها، مع زيادة العبئ الضريبي، لتتدحرج هي الأخرى من مستوى الطبقة الإجتماعية الوسطى، إلى مستوى اجتماعي لا يليق بمهنة كانت زمنا ما مهنة النبلاء.
ويتساءل المرء مع هذا التوجه إذن، ما جدوى تنظيم امتحانات دورية لتخريج أفواج من المحامين يكون مآلهم المهني في النهاية هو مقعد الإحتياط ؟. ثم هل تسمح وتيرة الحياة الإجتماعية المتسارعة والضاغطة للمواطن اليوم بتكريس زمن غير يسير من وقته وتخصيصه للمحاكم وإجراءات التقاضي؟، وبلغة الإقتصاد المحببة للبعض، ما هي التكلفة الإقتصادية لشغل المواطن بمتابعة الخصومات عن دوره في الإنتاج و التنمية..
ثم إن هذا التعاطي مع مهنة المحاماة على أنها حرفة معاشية، أو في أحسن الأحوال مقاولة اقتصادية، يضرب في الصميم التوجه الحداثي لدولة القانون والمؤسسات التي تعتبر المحاماة مؤسسة عامة، تؤدي خدمة عامة، باعتبارها شريكة للدولة في إنفاذ القانون، بل وفي صناعته وتنزيله، من خلال ما تقدمه من شروح وتأويل عملي بمناسبة المنازعات والقضايا التي تتولاها.
نحن إذن، أمام مشروع قانون يثير إشكالات ذات طبيعة دستورية ومؤسساتية، فضلا عن انعكاساتها وتداعياتها الإجتماعية، ومن تم نتفهم هذا الجدال المحتدم، الذي يثيره المشروع في الأوساط المهنية، والذي تطور إلى أزمة حادة، انقسمت بشأنها المواقف بين من يدعو إلى حوار هادئ ورصين بين الفرقاء ( وزير العدل بصفته من جهة ــ وكأنه جزيرة نائية منفصلة عن الحكومة ككيان دستوري مؤسساتي ــ من جهة و قطاع المحامين من خلال هيئاتهم وجمعيتهم المهنية، من جهة أخرى، والذي يرى في المشروع مسا خطيرا بمكتسبات المهنة، وانتقاصا من وضعها الإعتباري، كما يعتبره انحرافا جسيما في التشريع أضر إضرارا فادحا بالحق في اللجوء إلى القضاء، وحقوق الدفاع المكفولة دستوريا، ويدعو إلى أشكال نضالية تهدد بشل قطاع العدالة شللا تاما.
ويقف على رأس الإتجاه الداعي إلى الحوار المؤسس، السيد: المصطفى الرميد وزير الدولة و وزير العدل السابق، مفعما بتجربته كرجل دولة خبر أساليب ودواليب عمل الدولة، وبصفته أيضا مساهما في وضع الأسس والصيغة الأولى للمشروع، متحفظا مع ذلك على بعض التعديلات والإضافات التي طالت المشروع بعد ولايته.
وفي الإتجاه المقابل نجد أغلب الهيئات المهنية للمحامين، وجمعيتهم، ممثلة بتلة من أساطين مهنة الدفاع بنفسها النضالي والحقوقي، بعد سلسلة من المشاورات والحوارات التي لا يبدو أنها كانت مفيدة في رأب الصدع.
وبين هذا الطريق أو ذاك، وتجنبا لتصعيد قد لا يكون في صالح المؤسسات، أو حوار طرشان قد يصل إلى طريق مسدود، خطر لنا أن هناك بالتأكيد طريق ثالث لحل هذه الأزمة، هو نفسه الطريق الذي تحل به الأزمات والمنازعات في أي دولة تبنت خيار دولة القانون والمؤسسات كخيار استراتيجي لا رجعة فيه.
و لن يكون هذا الطريق الثالث ــ ويا للمفارقة ــ إلا طريق التقاضي نفسه، التقاضي الدستوري، والإحتكام إلى الدستور باعتباره التعبير الأسمى عن إرادة الأمة، والقانون الأسمى الذي تقع تحت طائلته جميع التعبيرات القانونية الأخرى والملزم لجميع سلطات ومؤسسات الدولة. أمام قاضيه الطبيعي: المحكمة الدستورية.. ( المادة السادسة من دستور 2011 ).
ومن فضلكم، وقبل أن يسارع احد بتذكيرنا بان هذا المسار نفسه طريقه مسدود طالما أن إحالة القوانين على المحكمة الدستورية، محصورة إجرائيا بمقتضى الفصل 132 من الدستور، و يبقى ذلك رهينة بإرادة الحكومة نفسها، أو الجهات النيابية البرلمانية الموكولة إليها هذه الصلاحية، و طالما أن الأمر لا يتعلق بقانون تنظيمي يتعين إحالته بحكم طبيعته و بقوة الدستور، وقد كان الأمر يقتضي أن يكون كذلك بالنسبة لقانون المسطرة المدنية الذي يقدم اليوم على أنه مدونة عامة، وجامعة، وشريعة عامة لإجراءات التقاضي، وناسخة لما عداها من القوانين، فإنه بإعمال القريحة القانونية، والملكة الفقهية الضرورية لكل مشتغل بالقانون عامة، وممارس لإجراءاته و قضاياه، و إعمال أصول التأويل القانوني، الذي يجعل القانون يعمل من خلال مقاصده وغاياته، وليس فقط من خلال شكلياته و إجراءاته، و باستحضار ما أجمع عليه القانونيون والدارسون من وسم المشروع بأوصاف جسيمة بلغت حد وصفه بالإنحراف الجسيم في التشريع، و خرقا فادحا لأحكام الدستور يحيل الحق في اللجوء إلى القضاء إلى مخاطر حقيقية على المواطن المتقاضي، ويهدد بانقراض مؤسسة المحاماة كمؤسسة عريقة من مؤسسات دولة القانون ..
كل هذه المخاطر تنهض مبررا شرعيا مشروعا للإحتكام إلى القضاء الدستوري، من خلال ما نسميه هنا والآن ( طلب فحص دستورية قانون ) كطريق ثالث غير طريق الإحالة المعروفة إجرائيا من السلطات المخول لها ذلك دستوريا، أو الدفع بعدم الدستورية الذي يثار بمناسبة منازعة قضائية، والذي لا يزال أيضا يراوح مكانه.
وسندنا في هذا الطرح، هو ما يعرف في فقه القضاء الإداري بنظرية معدومية أو انعدام القرارات الإدارية: و مفادها أن أي قرار إداري يكون مشوبا بعيب المخالفة الجسيمة للقانون، يجعله، ليس فقط قابلا للإلغاء عن يطرق الطعن العادي بسبب تجاوز السلطة، بل يوصف فقهيا وقضائيا بأنه قرار معدوم ومنعدم الأثر، وكأن لم يكن، و لا يحتاج الأمر إلا إلى إعلان هذا الوصف بحكم معلن غير منشئ. اعتبارا لخطر استمرار تداول هذا النوع من القرارات في المجال القانوني،
وتميل نظرية الإنعدام، أو معدومية القرار، والتي تظهر في الحقيقة كجزاء يتم توقيعه على إدارة لتذكيرها بسيادة القانون، إلى التخفيف، بل والتحلل ما امكن من الإجراءات الشكلية و المسطرية، بل وحتى من قواعد الأختصاص أحيانا، إذ يمكن لغير القاضي الإداري معاينة هذا الإنعدام وترتيب آثاره، كل ذلك وصولا إلى سحب هذا النوع من القرارات من التداول حتى لا تبقى واقعا قانونيا يهدد حقوق ومصالح الأفراد..
وإذ نستعير هذه النظرية الفقهية الوجيهة من الفقه القضائي الإداري، (والتي تعيد بدوره صياغة نظرية البطلان المطلق والبطلان النسبي، أوقابلية الإبطال المشهورة في القضاء المدني) معتقدين اعتقادا جازما أنها قابلة تماما كنظرية عامة للإعمال أمام القضاء الدستوري، بل هي في هذا المجال أكثر جدوى و ضرورة، بحيث لا يسع المحكمة الدستورية أن تتمترس خلف شكليات الإحالة الدستورية لفسح المجال لنصوص تشريعية تنتهك حرمة الدستور.
وفي ظني أن خروج هذا المشروع إلى التداول، بكل هذا العوار، والإنحراف الجسيم، حتى عن فلسفة التشريع الذي لا ينبغي أن يشرع إلا لحماية الحقوق وتنظيمها، وليس لتقييدها أوإعدامها، لهو أعظم خطرا من مجرد قرار إداري محدود المدى و الأثر القانوني.
ويجد هذا الطرح أيضا سنده الدستوري في صريح منطوق المادة السادسة من الدستور التي تجعل دستورية القوانين وتراتبيتها قاعدة دستورية أصلية، وركزوا من فضلكم على مصطلح وتراتبيتها، أي تراتبيتها من حيث إلزامية خضوع وموافقة القواعد الأدنى للأعلى، وعلى رأس هرمها القواعد الدستورية فيما يعرف في الفقه الدستوري بسلم كلسن Kelsen نسبة إلى الفقيه الألماني H . KELSEN وينبني عليه أن انعدام القاعدة القانونية المخالفة للدستور، وأن انفلاتها من الرقابة الدستورية بسبب عدم إحالتها ممن له الحق لا يكسبها بالفعل صبغة دستورية مهما طال تداولها قانونا.
وسندنا الدستوري أيضا، أنه إذا كان المؤسس (Le constituant واضع الدستور، وليس المشرع كما يسميه البعض) قد فتح للمواطن العادي بابا موسعا لتقييم السياسات العمومية عن طريق عرائض ( المادة 12 ) بل وحتى المشاركة في العملية التشريعية من خلال الملتمسات ( المادة 15 ) فإن إغلاق باب المحكمة الدستورية أمام طلبات فحص دستورية نصوص تنتهك انتهاكا صريحا أحكام الدستور وحقوق وحريات الأفراد، سيكون منافيا تماما لمقصد وغاية وجود محكمة دستورية متعلقة بشكليات الإحالة التقليدية، بل ولوجود الدستور أصلا..
ومن خلال هذا الطلب بفحص الدستورية، يكون المحامون من خلال هيئاتهم المهنية، قد مارسوا إجراء من إجراءات التقاضي هو من صميم مهمتهم ومهنتهم الأصلية في خلق وإبداع مساطر قانونية والتأصيل لأسسها فقها وقضاء، ووضعوا المحكمة الدستورية وحكمائها أمام مسؤوليتهم الدستورية والتاريخية، قبل التفكير في التوجه إلى التحكيم الملكي كملاذ أخير..
غواصات في دول عربية المرعبة تثير مخاوف الغرب